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论《公司法》转投资法律规定的缺陷及立法完善

王兆华（兰州大学法学院2002级硕士研究生）


内容提要： 我国《公司法》在转投资方面存在重大缺陷：转投资的对象规定的过于狭窄；转投资的形式方面缺乏对债权投资的规定；在转投资的数额计算方面规定的有待明确；对转投资形成的母子公司的也缺乏法律规制。在我国市场经济还不完善，经济快速发展的大环境下，健全转投资方面的法律缺陷对于促进经济发展，维护正常的经济秩序以及为公司的发展创造良好的法制环境都有着重大的意义。


关键词：转投资对象；债权；公司净资产；母子公司


“公司转投资是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。” [1] 我国《公司法》对转投资规定在第12条，与其它国家、地区而言，《公司法》对公司转投资问题，采取了严格、单向限制的态度。“公司转投资行为对于鼓励企业经营多元化与自由化、增加投资渠道、有效运用资本有着积极意义，它已成为企业间相互联合的一种特别重要的手段” [2]，但是转投资也会引发诸如虚增资本、实质性减资、董监事滥权、母公司不规范行为等法律问题，为确保股东和债权人利益，各国公司法一般都对转投资行为予以一定的限制，我国《公司法》亦做了一些规定，但是很不完善，可操作性不强。本文拟结合我国《公司法》有关规定，对在转投资对象、转投资形式、投资额计算问题、母子公司问题等方面存在立法缺陷加以探讨，提出笔者立法建议。

（一）转投资对象方面的缺陷及立法完善
我国《公司法》第12条第l款规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，从立法者本意来看，这一规定旨在禁止公司成为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东，因为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东在该经济组织的资产不足清偿债务时，须负连带责任，这会给股东和债权入的权益带来不利影响。然而，这里就存在一个问题；是否公司转投资对象只能限于有限责任公司和股份有限公司？回答是否定的。在当前我国的现实经济生活中，企业法人以公司企业法人和非公司企业法人两类形式行在，公司企业法人包括有限责任公司和股份有限公司，其股东承担的是有限责任，这是毫无疑问的，非公司企业法人，主要是指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。按照《民法通则》的规定，全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任；集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任；中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任，法律另有规定的除外。由此可见，非公司企业法人的投资者对所投资的企业也承担有限责任。因此，《公司法》将转投资的对象只限于有限责任公司和股份有限公司是不合理的，而应当包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。“实际上，公司的转投资应当扩大到全社会的范围内，不仅可以投资到公司，还可以投资到非公司的企业、事业单位等。从而扩大公司的投资渠道，鼓励公司的多元经营，促进全社会的经济繁荣。” [3]

(二)转投资形式方面的缺陷及立法完善
对这一问题的规定，见《公司法》第12条第1款，该款规定：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。这一规定，恰与《公司法》第3条关于投资和股东责任的规定是一致的，因此，《公司法》此处规定的转投资，仅指股权投资而不包括债权投资，这就意味着我国《公司法》对转投资行为所设置的限制仅针对股权形式的转投资而不针对债权形式的转投资，即债权形式的转投资不受限制。这一种情形显然是不合理的，果真如此，其危害是很大的。因为现实生活中大量的公司转投资是以债权投资的形式表现出来的，如果对其不加以任何限制，则债权投资的不断膨胀同样可以导致公司资产的虚化，从而影响股东和债权人的利益。因此，对公司债权投资不加限制，违背了《公司法》的基本原则。在修改《公司法》时或在有关的立法与司法解释中，应明确规定公司转投资包括股权投资与债权投资两种形式，并对债权投资的限额做出合理的规定。

(三)转投资限额计算问题的缺陷及立法完善
根据《公司法》第12条第2款的规定，除国务院规定的投资公司与控股公司外，对一般公司而言，其转投资以所累计投资额不得越过本公司净资产的百分之五十为限。“公司用以经营的资产，不完全是由股东投资所形成的资产，同时也包括由债权人投资而形成的那一部分资产。无论是股东的投资还是债权人的投资，在帐面上都等于公司资产。” [4]由此引出一个问题，公司无形资产是否包括在公司净资产内，如何确定？而且公司净资产是一变量，经常发生变动，难以掌握。“可见，以资产净值作为限制投资额度的基数的实际意义不大，因为一般公司都可采取某种合法手段规避此种限制。况且，以净资产值的百分之五十为限的根据是什么?” [5]因此，这样限制的合理性是令人怀疑的 。 “《公司法》第12条规定，公司对外‘累计投资额不得超过本公司净资产的50％’，这一条款严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整。” [6] “建议删掉《公司法》第12余的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例。” [7]这个累计投资额，是一个产生于立法中而又难以从立法中得到答案的问题，在正在修改的《公司法》或在以后的有关立法、司法解释中应予以回答。

(四)母子公司规定方面的缺陷及立法完善
“由于公司的转投资形成母子公司，子公司常被母公司用作违法或规避法律行为的工具，因此，许多同家都在立法上对母子公司问题做了专门规定，借以限制母公司的不规范行为，保护股东和债权人利益。” [8]但是考察我国《公司法》，就整部法律而言，其规范均围绕一个独立公司而设置，没有涉及到母子公司这一特殊形态；而就整个中国现行法律体系而言，亦无一部规范母子公司的相关法律。“我国《公司法》只对公司对外投资这一行为采取了限制，而未对因公司对外投资而形成的公司与被投资对象之间的法律关系做出详细规定，使得在实践中出现了大量经济纠纷，给司法审判工作造成了困难。”[9]因此，修改的《公司法》应当对这个重要问题做出明确具体的规定，必要时，也可以单独立法，制定一部《母子公司法》亦未尝不可，在其中对这个问题予以规定。

结语
公司转投资行为是一种非常重要的经营行为，是存在于市场经济主体特别是上市公司中普遍现象，对于经济发展意义重大。但是从我国《公司法》10年的实践来看，公司转投资也滋生了不少问题，其产生的负面效应不容忽视。“公司的对外投资行为既是公司的一项法定权利，又必须符合公司及有关各方对自身利益的安全需求”。[10]鉴于这些情况，健全我国《公司法》的相关规定，加强对公司转投资规制是我国《公司法》修改面临的重大课题，完善这方面的规定也能为公司的发展创造良好的法制环境。

参考书目：
[1]俞宏雷.公司转投资的效力及其处理[J].人民司法,2003,(11).46
[2]戴德生.公司转投资的法律问题[J].上海市政法管理干部学院学报,1999,11(4).22
[3]张?旆?公司的经营范围与转投资的法律问题[J],2000,(9):116
[4]李静冰.论公司资产的特殊性及其投资者的权益保护[J].中国法学,1995,(3)
[5]何向亮.论我国公司法上的转投资限制[J].天津商学院学报,2000,20(2).63
[6][7]刘纪鹏.对《公司法》修改的十点建议[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,79-90
[8]论美日上市公司管治制度[J].经济法学、劳动法学.中国人民大学复印资料,1999,(12)36-39
[9][10]陈 巍.限制公司对外投资的利弊分析[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,148_151

作者：王兆华,兰州大学法学院



水利电力部 国家经委 等


水利电力部、国家经济委员会、国家物价局关于多种电价实施办法的通知

1987年11月28日，水利电力部、国家经委、国家物价局

为了缓解缺电局面，鼓励多家办电，国务院批转了《关于鼓励集资办电和实行多种电价的暂行规定》（国发〔1985〕72号文）以来，多种电价制度已在各地逐步推行。
今年国务院又批转了《关于进一步加强节约用电的若干规定》（国发〔1987〕25号文）。从实际效果看，一定程度上调动了多家办电的积极性，也推动了调荷节电工作。为了进一步实施多种电价的制度，现根据国务院有关文件和国务院有关部门对小水电、小火电等电价的规定进行了综合整理，使其更加完整、系统，便于执行和监督，特制定本实施办法。
一、指令性发电量的售电价格
电网计划内使用国家（含地方政府）分配的加价燃料的费用纳入成本，并相应提高售电价格。
（一）加价燃料包括：电力部门计划内使用的增、超产加价煤，地方加价煤、小窑加价煤以及增烧的高价燃油。
（二）加价燃料费包括：加价燃料与计划内平价相同品种燃料的价差；经国务院有关部门同意列入的铁路加收的运费等费用；按规定增纳的税金。
（三）加价范围：除城乡居民生活照明和国家扶贫的贫困地区的农业排灌以外的各类用电量。
（四）加价审批权限：东北、华北、华东电网报水电部和国家物价局批准；其余电网由省（区、市）电力局与同级物价部门共同审定，报水利电力部和国家物价局备案。
二、指导性发电量的售电价格
（一）电量范围
1．地方（含用户）和电网组织议价燃料多发的电量；
2．中外合资、利用外资、集资和利用技措贷款扩机所发的电量；
3．小水电、小火电、综合利用（余热、压差、煤矸石等）电厂的上网电量；
4．企业自备电厂超过指令性计划的、新增集资或贷款建设机组的上网电量；
5．按水电部固定资产管理权限经批准实行租赁、承包经营的退役发电机组所发的电量；
6．其他执行指导性电价的电量。
（二）电价核定
1．电网组织议价燃料发电，收取燃料附加费。燃料附加费为议价与平价燃料（油指不含税的重油）的价差和按规定应纳的税金。
2．除议价燃料和带料加工的电量外，其他指导性电量的电价，按以下方法计算：
上网电价＝发电单位成本（按厂供电量计算）＋发电单位税金＋发电单位利润。
代售电价＝上网电价÷（1－线损率）＋供电单位成本＋供电单位税金＋供电单位利润（供电单位成本、税金、利润均按售电量计算）。
发、供电利润分别按下述情况计算。
（1）中外合资（除合同条款对利润水平另有规定者外）利用外资和技措贷款办电在还贷期间的利润：
发电利润按电力项目贷款办法，在规定期限内还清投资本息（含按规定用折旧费还贷部分）和电网发电企业平均的留利水平计算；还清投资本息后，只按电网发电企业平均利润水平计算。
供电利润＝发电利润÷0．7×0．3。
（2）集资办电的利润：
①需要归还投资本息的，与上述中外合资办电的计算方法相同。
②不需要归还投资本息的，由集资各方按投资比例或商定的原则分利，其利润水平按略高于国家电网平均利润水平核定。
电网供电利润＝发电利润÷0．7×0．3。
（3）小水电、小火电、综合利用（余热、压差、煤矸石等）电厂的上网电价与代售电价，分别按国务院国发〔1985〕117号文，国家经委、水电部、国家物价局经生〔1985〕371号、水电财字〔1986〕119号文的规定执行。
（4）自备电厂的电价。
①自发不足由电网供应的电量，执行国家规定电价。
②自发有余由电网代售电量的电价，分别按以下情况核定：
需要归还投资本息的新建自备电厂的电价，与上述中外合资办电的计算方法相同。
不需要归还投资本息和现有的自备电厂的指令性计划内的上网电量，执行国家统一电价。上网电价的利润，按自备电厂与电网六、四分利（担负电网调峰任务的电厂可七、三分利）的原则计算。
现有自备电厂上网电价调整，必须相应划转财政指标。
③自备电厂超过国家计划多发的上网电量，在地方或用户认购的条件下，电价实行“高来高去”，由发、供、需三方商定。
（5）实行租赁、承包经营的退役发电机组的电价，与上述自备电厂超计划多发电量的电价确定方法相同。
（三）审批权限
1．含中央投资的中外合资、利用外资和集资办电的电价，由电网（省）局与省级物价部门共同提出方案，报水电部和国家物价局审定。
2．不含中央投资的中外合资、利用外资、集资办电的和小水电、小火电、综合利用的以及贷款新建自备电厂的电价，由电网（省）局与省级物价部门根据本办法共同审定，报水电部和国家物价局备案。
（四）复核与计价
实行指导性电价的各类上网电量，应分别计价；电网代售可以综合计价。指导性电价原则上一年核定一次，由电网（省）局和省级物价部门共同审定，报水电部和国家物价局备案。
三、带料加工费
在保证完成指令性发电量计划的前提下，电网确有发电能力，可实行地方和用户自带燃料委托电网加工发电，电网收取带料加工费。加工费原则上由电网在平进（燃料成本）平出（电价）基础上，另收取二厘钱的手续费。收取的手续费可用于两金（福利、奖金）开支。
四、分时和季节电价
（一）峰、谷分时电价。电网根据不同情况，必须实行峰、谷分时电价。峰、谷时段的划分要合理，原则上高峰时段不得超过低谷时段二小时。分时电价以电网平均电价为基准，按实际情况上浮、下浮，峰、谷价差可适当拉大，高峰电价可为低谷电价的二至四倍。
（二）丰、枯季节电价。在水电比重较大的电网，实行丰、枯季节电价。丰水的“弃水”期电价可比现行电价低30％至50％；枯水期电价可比现行电价高30％至50％。
（三）企业自备、小火电、综合利用等的电厂，上网电价也应实行分时电价；小水电上网电价也应实行季节和分时电价。
（四）峰、谷分时和丰、枯季节的时间范围和电价升降幅度，由电网（省）局、省级物价局提出方案，报水电部和国家物价局批准后实行。
五、超计划发电量自销电价
电网完成指令性发电量计划以外的电量为超产电量，按国务院国发〔1984〕67号文规定可以加价自销。在执行中，各电网将国家年度指令性发电量计划，分解为月度计划，当月没有完成的，次月扣还；年终没有完成的，次年扣还。超产电量少于计划电量的1％时，按实际超产电量自销；大于1％时，按计划电量的1％的电量自销，其余超产电量，按电量性质实行相应的指导性电价。超产电量优先供应电力生产、基建所需的国家统配计划以外的材料、设备加工企业。
自销电价由供需双方商定，但以不超过现行电价的50％为宜。自销电价收入纳入电力企业的销售收入，按规定交纳产品税和所得税。
六、非生产用电的收费
（一）在国家电网供电地区，对宾馆、饭店（包括外资企业）、机关、商店、事业等单位，超计划用电指标的电量，按现行电价五至十倍加价收费。
（二）对宾馆、饭店的空调用电（包括外资企业），其室内温度、湿度或新风量超过控制标准的，以全月空调用电量，按现行电价的一至二倍加价收费。
（三）城乡居民在规定范围和限量以外用电，按下列之一加价收费：
1．装设电力空调器、冷热风机和电炊具（除小水电供电或国家计委批准的地区以外）的用电，一律按照明电价收费，并在使用期内，每月按基本电价的五至十倍加收设备容量费。
2．每户每月用电量超过各省（区、市）按国务院国发〔1987〕25号有关规定制订的最高限量时，超限电量按现行电价五至十倍加价收费。
（四）东北电网供电地区，每户居民每月用电量在三十度以内，按现行照明电价收费；三十度至六十度按华北地区照明电价标准收费；超过六十度的电量，按东北地区照明电价的五至十倍加价收费。具体实施方案由东北电管局提出，商有关省经委、物价局审定。
（五）非生产用电的加价收费幅度，由电网（省）局与省级物价部门共同审定，并报水电部和国家物价局备案。
七、超计划用电指标的加价收费
用户超计划用电指标的电量，能够在次月扣还的超用电量，按现行电价收费；不能在次月扣还的超用电量，按现行电价的五至十倍加价收费。超用电量按月结清。具体加价幅度，由电网（省）局商地方经委、物价局审定。如发生计划内欠供电量，应予补足，否则不能执行超用电量加价收费。
八、对六、七两项的加价收费收入，按规定交纳产品税、所得税以后，留用部分由三电办公室或电力部门专户存储，只能用于改善用电管理的技术措施及企业的节电措施等。
九、各电网局、省（区、市）电力局根据本办法制定实施细则，并报水电部、国家物价局备案。
十、本办法自一九八八年一月一日起执行。
十一、本办法由水利电力部负责解释。